訴訟中保全的法律規(guī)定
訴訟中保全的法律規(guī)定
聽說騰訊法務(wù)團(tuán)隊(duì)無比強(qiáng)大,許多吃瓜的法律群眾就是不服一、財(cái)產(chǎn)保全是應(yīng)對賴皮、防止判決書成為一紙空文的法律手段
財(cái)產(chǎn)保全,是訴訟保全措施的一種。
通俗點(diǎn)講,就是原告在打官司時,認(rèn)為自己會贏,為了確保官司贏后,使得支持自己訴請的判項(xiàng)能夠得到順利有效執(zhí)行,在判決前,就申請人民法院對被告的相關(guān)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行查封、扣押、凍結(jié)、提取、扣留等措施,以防止對方在判決執(zhí)行前,轉(zhuǎn)移、隱瞞、毀損財(cái)產(chǎn),以防止判決書成為一紙空文,讓對方賴皮不成。
法院同意并依原告申請,采取保全措施后,若能夠成功保全到對方的財(cái)產(chǎn),尤其是能夠成功凍結(jié)到對方的銀行存款,則只要等判決一生效,申請法院直接扣劃就行了,執(zhí)行起來非常簡單。
如果是查封的是非現(xiàn)金資產(chǎn),則還需要拍賣變賣程序,相對麻煩一點(diǎn)。
但是有,總比沒有好。
就怕對方是光腳的,啥都沒有,保全不到任何有價值的東西。
當(dāng)然,也需防止對方提前知道信息,在法院采取保全措施前,已經(jīng)把財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移干凈。
所以呀,兵貴神速,要出奇不備。實(shí)踐中,原告一般在遞交訴狀的同時,會一并向法院遞交財(cái)產(chǎn)保全申請書。
甚至有情況緊急,先向法院申請財(cái)產(chǎn)保全,法院采取措施保全到對方的財(cái)產(chǎn)后, 事后再向法院遞交起訴狀的。
這叫不打無把握之戰(zhàn)。
也可稱為不見兔子不撒鷹。
法律名稱叫訴前保全,是法律明文規(guī)定許可的行為,但是訴前保全措施采取后的30日內(nèi),必須起訴,否則法院會解除保全措施。
二、財(cái)產(chǎn)保全是建立在自以為是的必勝把握之上,一旦輸了官司,錯誤保全了對方的財(cái)產(chǎn),若造成了對方損失,依法應(yīng)當(dāng)賠償
法律給原告財(cái)產(chǎn)保全申請的權(quán)利,同樣也會要求原告為錯誤申請保全承擔(dān)義務(wù)。
法院違法超額查封或者胡亂查封,另當(dāng)別論。
所以,為了保證原告因錯誤保全申請而承負(fù)的賠償對方損失的義務(wù)得到履行,法院會要求原告在申請財(cái)產(chǎn)保全時,提供擔(dān)保。
有的原告提供財(cái)產(chǎn)進(jìn)行擔(dān)保。
有的則是尋求保險公司提供保函。保全錯了,要承擔(dān)賠償責(zé)任時,由保險公司來理賠。比如,騰訊這次申請凍結(jié)老干媽的1600萬元,就是由新疆前海聯(lián)合財(cái)產(chǎn)保險公司和中國人民財(cái)產(chǎn)保險公司提供的擔(dān)保。
三、騰訊公司申請保全是在合法行使訴訟權(quán)利,但存在錯誤申請保全要賠償老干媽的可能,在保險公司擔(dān)責(zé)的情形下,騰訊不是賠不起這個錢,而是輸不起這個臉
因?yàn)樵诜山校v訊號稱“必勝客”。
在深圳南山法院本土作戰(zhàn),據(jù)說騰訊從來就沒有輸過官司。
南山必勝客,這或許是騰訊創(chuàng)造的另一個深圳奇跡。
這次,老干媽出馬,能否打破法律江湖上的必勝客?
社會充滿期待。
世上本沒有常勝將軍的。
老干媽可能會讓不可思議的深圳奇跡,回歸常識。
四、騰訊在法律上的“永遠(yuǎn)正確”,除了法務(wù)團(tuán)隊(duì)的強(qiáng)大,或許還有地利因素;如果在貴州法院打官司,老干媽的巨額存款被如此順利凍結(jié)的概率怕是會小的多;一邊倒的輿論,彰顯了民眾對司法土壤正本清源的期許
悶聲干活,積極幫騰訊查封存款的是深圳南山法院。
救場如救火,奮勇爭先幫老干媽破案解圍的則是貴州公安。
各為其財(cái)主的盈盈之情。
郁郁蔥蔥的地方色彩。
騰訊法務(wù)團(tuán)隊(duì)強(qiáng)大的一個方面是,他們充分利用騰訊的強(qiáng)勢地位,主導(dǎo)合同文本設(shè)計(jì)的時候,一定會選擇在南山法院打官司。
占盡了主場作戰(zhàn)的天時地利。
而南山法院也似乎從不辜負(fù)。
對格式合同的疑義,應(yīng)當(dāng)作出有利于相對方的解釋之司法正義,在騰訊案例中似乎遍尋不見。
貴州如今也是科技大省,這次騰訊pk老干媽事件,應(yīng)當(dāng)不再是高科技對傳統(tǒng)行業(yè)的碰撞,更起決定作用的或許是雙方背后的高維力量。
高維力量,是我等吃瓜群眾有感覺,但摸不透,看不懂的無形力量。
五、假公章不等于蓋章無效,真不排除騰訊再翻盤的可能
按說,老干媽一聲明,貴州警方一公布警情,騰訊就應(yīng)當(dāng)知道自己告錯對象了,應(yīng)該立馬撤訴,減少對彼此的損失才對。
但是,騰訊卻沒有。
反常之處必有妖!
貴州警方?jīng)]公布涉嫌利用假公章簽約者的身份,騰訊也至今沒有撤訴,表面上看騰訊目前只是在抖機(jī)靈緩解尷尬,暗地里,其法務(wù)團(tuán)隊(duì)肯定在緊鑼密鼓地行動,積極尋找造假者與老干媽的身份鏈接點(diǎn),俟機(jī)絕地反擊。
為什么說公章真是偽造的,騰訊也還有翻盤的可能呢?
是因?yàn)橛猩蟹綄殑Α罡咴骸毒琶窦o(jì)要》,如是說:
41.【蓋章行為的法律效力】司法實(shí)踐中,有些公司有意刻制兩套甚至多套公章,有的法定代表人或者代理人甚至私刻公章,訂立合同時惡意加蓋非備案的公章或者假公章,發(fā)生糾紛后法人以加蓋的是假公章為由否定合同效力的情形并不鮮見。人民法院在審理案件時,應(yīng)當(dāng)主要審查簽約人于蓋章之時有無代表權(quán)或者代理權(quán),從而根據(jù)代表或者代理的相關(guān)規(guī)則來確定合同的效力。
法定代表人或者其授權(quán)之人在合同上加蓋法人公章的行為,表明其是以法人名義簽訂合同,除《公司法》第16條等法律對其職權(quán)有特別規(guī)定的情形外,應(yīng)當(dāng)由法人承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。法人以法定代表人事后已無代表權(quán)、加蓋的是假章、所蓋之章與備案公章不一致等為由否定合同效力的,人民法院不予支持。
代理人以被代理人名義簽訂合同,要取得合法授權(quán)。代理人取得合法授權(quán)后,以被代理人名義簽訂的合同,應(yīng)當(dāng)由被代理人承擔(dān)責(zé)任。被代理人以代理人事后已無代理權(quán)、加蓋的是假章、所蓋之章與備案公章不一致等為由否定合同效力的,人民法院不予支持。
取要言之,我說:只要騰訊能夠找到證明,利用假公章簽約的人與老干媽有著一定身份上的關(guān)聯(lián),南山法院或許就會支持騰訊關(guān)于簽約蓋假章的人構(gòu)成表見代理的訴訟主張,判老干媽承擔(dān)合同付款義務(wù)。
六、聽說的東家字節(jié)跳動公司,也正在深圳南山建設(shè)總部大樓,南山法院在手的背面和正面都是肉的情形下,如果有一天今年與企鵝對薄公堂,那將會是怎樣的勝景?!
期待一場真正公平的華山論劍!
請問,你對此有什么看法和展望?
本想不再見世間過,不料又在此談是非!阿彌陀佛!
《民事訴訟法》中的規(guī)定: 1、第一百零二條規(guī)定, 保全限于請求的范圍,或者與本案有關(guān)的財(cái)物。 2、第一百零三條規(guī)定, 財(cái)產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法。人民法院保全財(cái)產(chǎn)后,應(yīng)當(dāng)立即通知被保全財(cái)產(chǎn)的人。 3、第一百零四條規(guī)定, 財(cái)產(chǎn)糾紛案件,被申請人提供擔(dān)保的,人民法院應(yīng)當(dāng)裁定解除保全。 3、第一百零五條規(guī)定, 申請有錯誤的,申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因保全所遭受的損失。 1、訴訟保全擔(dān)保:為司法類擔(dān)保,其是指申請人向人民法院申請財(cái)產(chǎn)保全時,擔(dān)保人向人民法院提交的,對因財(cái)產(chǎn)保全不當(dāng)給被申請人所造成的損失進(jìn)行賠償?shù)膿?dān)保。 2、財(cái)產(chǎn)保全需要什么法定條件? (1)、必須因情況緊急,不立即申請財(cái)產(chǎn)保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害。 (2)、申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保,不提供擔(dān)保的,人民法院駁回申請。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第七十四條之規(guī)定:在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,訴訟參加人可以向人民法院申請證據(jù)保全,人民法院也可以主動采取保全措施。待保全的事實(shí)材料應(yīng)當(dāng)是能夠證明案件有關(guān)事實(shí)的材料,具有毀損、滅失,或以后難以取得的可能性,并且待保全的證據(jù)材料無法向法院提交。
2016年11月7日最高院公布了財(cái)產(chǎn)保全司法解釋全文,并且自2016年12月1日實(shí)施。該司法解釋全文的內(nèi)容主要包括申請財(cái)產(chǎn)保全的程序、擔(dān)保以及執(zhí)行時的法律規(guī)定。
為依法保護(hù)當(dāng)事人、利害關(guān)系人的合法權(quán)益,規(guī)范人民法院辦理財(cái)產(chǎn)保全案件,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》等法律規(guī)定,結(jié)合審判、執(zhí)行實(shí)踐,制定本規(guī)定。
第一條當(dāng)事人、利害關(guān)系人申請財(cái)產(chǎn)保全,應(yīng)當(dāng)向人民法院提交申請書,并提供相關(guān)證據(jù)材料。
申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng):
(一)申請保全人與被保全人的身份、送達(dá)地址、聯(lián)系方式;
(二)請求事項(xiàng)和所根據(jù)的事實(shí)與理由;
(三)請求保全數(shù)額或者爭議標(biāo)的;
(四)明確的被保全財(cái)產(chǎn)信息或者具體的被保全財(cái)產(chǎn)線索;
(五)為財(cái)產(chǎn)保全提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)信息或資信證明,或者不需要提供擔(dān)保的理由;
(六)其他需要載明的事項(xiàng)。
法律文書生效后,進(jìn)入執(zhí)行程序前,債權(quán)人申請財(cái)產(chǎn)保全的,應(yīng)當(dāng)寫明生效法律文書的制作機(jī)關(guān)、文號和主要內(nèi)容,并附生效法律文書副本。
第二條人民法院進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全,由立案、審判機(jī)構(gòu)作出裁定,一般應(yīng)當(dāng)移送執(zhí)行機(jī)構(gòu)實(shí)施。
第三條仲裁過程中,當(dāng)事人申請財(cái)產(chǎn)保全的,應(yīng)當(dāng)通過仲裁機(jī)構(gòu)向人民法院提交申請書及仲裁案件受理通知書等相關(guān)材料。人民法院裁定采取保全措施或者裁定駁回申請的,應(yīng)當(dāng)將裁定書送達(dá)當(dāng)事人,并通知仲裁機(jī)構(gòu)。
第四條人民法院接受財(cái)產(chǎn)保全申請后,應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)作出裁定;需要提供擔(dān)保的,應(yīng)當(dāng)在提供擔(dān)保后五日內(nèi)作出裁定;裁定采取保全措施的,應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)開始執(zhí)行。對情況緊急的,必須在四十八小時內(nèi)作出裁定;裁定采取保全措施的,應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。
第五條人民法院依照民事訴訟法第一百條規(guī)定責(zé)令申請保全人提供財(cái)產(chǎn)保全擔(dān)保的,擔(dān)保數(shù)額不超過請求保全數(shù)額的百分之三十;申請保全的財(cái)產(chǎn)系爭議標(biāo)的的,擔(dān)保數(shù)額不超過爭議標(biāo)的價值的百分之三十。
利害關(guān)系人申請?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全的,應(yīng)當(dāng)提供相當(dāng)于請求保全數(shù)額的擔(dān)保;情況特殊的,人民法院可以酌情處理。
財(cái)產(chǎn)保全期間,申請保全人提供的擔(dān)保不足以賠償可能給被保全人造成的損失的,人民法院可以責(zé)令其追加相應(yīng)的擔(dān)保;拒不追加的,可以裁定解除或者部分解除保全。
第六條申請保全人或第三人為財(cái)產(chǎn)保全提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的,應(yīng)當(dāng)向人民法院出具擔(dān)保書。擔(dān)保書應(yīng)當(dāng)載明擔(dān)保人、擔(dān)保方式、擔(dān)保范圍、擔(dān)保財(cái)產(chǎn)及其價值、擔(dān)保責(zé)任承擔(dān)等內(nèi)容,并附相關(guān)證據(jù)材料。
第三人為財(cái)產(chǎn)保全提供保證擔(dān)保的,應(yīng)當(dāng)向人民法院提交保證書。保證書應(yīng)當(dāng)載明保證人、保證方式、保證范圍、保證責(zé)任承擔(dān)等內(nèi)容,并附相關(guān)證據(jù)材料。
對財(cái)產(chǎn)保全擔(dān)保,人民法院經(jīng)審查,認(rèn)為違反物權(quán)法、擔(dān)保法、公司法等有關(guān)法律禁止性規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)責(zé)令申請保全人在指定期限內(nèi)提供其他擔(dān)保;逾期未提供的,裁定駁回申請。
第七條保險人以其與申請保全人簽訂財(cái)產(chǎn)保全責(zé)任險合同的方式為財(cái)產(chǎn)保全提供擔(dān)保的,應(yīng)當(dāng)向人民法院出具擔(dān)保書。
擔(dān)保書應(yīng)當(dāng)載明,因申請財(cái)產(chǎn)保全錯誤,由保險人賠償被保全人因保全所遭受的損失等內(nèi)容,并附相關(guān)證據(jù)材料。
第八條金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)以獨(dú)立保函形式為財(cái)產(chǎn)保全提供擔(dān)保的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法準(zhǔn)許。
第九條當(dāng)事人在訴訟中申請財(cái)產(chǎn)保全,有下列情形之一的,人民法院可以不要求提供擔(dān)保:
(一)追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用、勞動報(bào)酬、工傷賠償、交通事故人身損害賠償?shù)模?/p>
(二)婚姻家庭糾紛案件中遭遇家庭暴力且經(jīng)濟(jì)困難的;
(三)人民檢察院提起的公益訴訟涉及損害賠償?shù)模?/p>
(四)因見義勇為遭受侵害請求損害賠償?shù)模?/p>
(五)案件事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確,發(fā)生保全錯誤可能性較小的;
(六)申請保全人為商業(yè)銀行、保險公司等由金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)設(shè)立的具有獨(dú)立償付債務(wù)能力的金融機(jī)構(gòu)及其分支機(jī)構(gòu)的。
法律文書生效后,進(jìn)入執(zhí)行程序前,債權(quán)人申請財(cái)產(chǎn)保全的,人民法院可以不要求提供擔(dān)保。
第十條當(dāng)事人、利害關(guān)系人申請財(cái)產(chǎn)保全,應(yīng)當(dāng)向人民法院提供明確的被保全財(cái)產(chǎn)信息。
當(dāng)事人在訴訟中申請財(cái)產(chǎn)保全,確因客觀原因不能提供明確的被保全財(cái)產(chǎn)信息,但提供了具體財(cái)產(chǎn)線索的,人民法院可以依法裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施。
第十一條人民法院依照本規(guī)定第十條第二款規(guī)定作出保全裁定的,在該裁定執(zhí)行過程中,申請保全人可以向已經(jīng)建立網(wǎng)絡(luò)執(zhí)行查控系統(tǒng)的執(zhí)行法院,書面申請通過該系統(tǒng)查詢被保全人的財(cái)產(chǎn)。
申請保全人提出查詢申請的,執(zhí)行法院可以利用網(wǎng)絡(luò)執(zhí)行查控系統(tǒng),對裁定保全的財(cái)產(chǎn)或者保全數(shù)額范圍內(nèi)的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行查詢,并采取相應(yīng)的查封、扣押、凍結(jié)措施。
人民法院利用網(wǎng)絡(luò)執(zhí)行查控系統(tǒng)未查詢到可供保全財(cái)產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)書面告知申請保全人。
第十二條人民法院對查詢到的被保全人財(cái)產(chǎn)信息,應(yīng)當(dāng)依法保密。除依法保全的財(cái)產(chǎn)外,不得泄露被保全人其他財(cái)產(chǎn)信息,也不得在財(cái)產(chǎn)保全、強(qiáng)制執(zhí)行以外使用相關(guān)信息。
第十三條被保全人有多項(xiàng)財(cái)產(chǎn)可供保全的,在能夠?qū)崿F(xiàn)保全目的的情況下,人民法院應(yīng)當(dāng)選擇對其生產(chǎn)經(jīng)營活動影響較小的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全。
人民法院對廠房、機(jī)器設(shè)備等生產(chǎn)經(jīng)營性財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全時,指定被保全人保管的,應(yīng)當(dāng)允許其繼續(xù)使用。
第十四條被保全財(cái)產(chǎn)系機(jī)動車、航空器等特殊動產(chǎn)的,除被保全人下落不明的以外,人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令被保全人書面報(bào)告該動產(chǎn)的權(quán)屬和占有、使用等情況,并予以核實(shí)。
第十五條人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)財(cái)產(chǎn)保全裁定采取相應(yīng)的查封、扣押、凍結(jié)措施。
可供保全的土地、房屋等不動產(chǎn)的整體價值明顯高于保全裁定載明金額的,人民法院應(yīng)當(dāng)對該不動產(chǎn)的相應(yīng)價值部分采取查封、扣押、凍結(jié)措施,但該不動產(chǎn)在使用上不可分或者分割會嚴(yán)重減損其價值的除外。
對銀行賬戶內(nèi)資金采取凍結(jié)措施的,人民法院應(yīng)當(dāng)明確具體的凍結(jié)數(shù)額。
第十六條人民法院在財(cái)產(chǎn)保全中采取查封、扣押、凍結(jié)措施,需要有關(guān)單位協(xié)助辦理登記手續(xù)的,有關(guān)單位應(yīng)當(dāng)在裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書送達(dá)后立即辦理。針對同一財(cái)產(chǎn)有多個裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書的,應(yīng)當(dāng)按照送達(dá)的時間先后辦理登記手續(xù)。
到法院申請財(cái)產(chǎn)保全,可以凍結(jié)對方銀行賬號。
依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定如下:
1、第一百零一條 利害關(guān)系人因情況緊急,不立即申請保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的,可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財(cái)產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請采取保全措施。申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保,不提供擔(dān)保的,裁定駁回申請。
人民法院接受申請后,必須在四十八小時內(nèi)作出裁定;裁定采取保全措施的,應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。
申請人在人民法院采取保全措施后三十日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請仲裁的,人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全。
2、第一百零二條 保全限于請求的范圍,或者與本案有關(guān)的財(cái)物。
3、第一百零三條 財(cái)產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法。人民法院保全財(cái)產(chǎn)后,應(yīng)當(dāng)立即通知被保全財(cái)產(chǎn)的人。
財(cái)產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的,不得重復(fù)查封、凍結(jié)。
以上是律師為大家講解的關(guān)于”訴訟中保全的法律規(guī)定“的內(nèi)容,希望可以幫助到各位小伙伴。