“抵押和保證同時存在，應(yīng)如何履行義務(wù)？”

答：如果債務(wù)人用自己的財產(chǎn)進行了抵押擔(dān)保，在債務(wù)履行期限屆滿后，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)如何主張權(quán)利呢？債權(quán)人對抵押權(quán)和保證債權(quán)是否有順序和限額上的限制呢？

履行順序和份額的限制

一、約定優(yōu)先，有約定按約定：

如果債務(wù)人、保證人共同或者分別與債權(quán)人約定了擔(dān)保責(zé)任履行的順序和份額的，那么就按照約定履行。

二、沒有約定或者約定不明的：

如果債務(wù)人、保證人沒有和債權(quán)人約定擔(dān)保責(zé)任的履行的順序和份額的，或者約定不明的情況，因為債務(wù)人以自己的房屋進行了抵押擔(dān)保，為了防止司法資源的浪費，避免循環(huán)追償，因此，債權(quán)人行使權(quán)力就有了“順序上的限制”，債權(quán)人只能先就債務(wù)人提供的抵押權(quán)實現(xiàn)債權(quán)，不足的部分，才能要求第三人履行相應(yīng)的保證責(zé)任。

混合擔(dān)保的其他情形

如果債務(wù)人沒有用自己的財產(chǎn)進行抵押或者質(zhì)押擔(dān)保的情況下，債務(wù)人行使權(quán)利有沒有順序和份額上的限制呢？

沒有，因為債務(wù)人沒有以自己的財產(chǎn)提供物保，根據(jù)《物權(quán)法》第一百七十六條的規(guī)定，第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任，因此，沒有履行順序和份額上的限制。

綜上，銀行在沒有執(zhí)行您朋友的房子之前，銀行不能直接要求您還錢。

這個問題，理論上來說，存在一般擔(dān)保和連帶擔(dān)保的區(qū)分，如果是約定的一般擔(dān)保，那么根據(jù)《擔(dān)保法》第十七條的規(guī)定，當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。

不過，現(xiàn)在銀行辦理這些事情都會確保自己的利益最大化，一般不會約定是一般擔(dān)保還是連帶擔(dān)保，這樣的話具體執(zhí)行的時候就是默認連帶擔(dān)保。

如果是這樣的話，那么銀行有自主選擇權(quán)，也就是說，如果擔(dān)保人有更容易變現(xiàn)的財產(chǎn)（例如存款），銀行會要求最容易變現(xiàn)的那種履行方式。具體到本案，如果當(dāng)事人有存款，銀行會要求執(zhí)行存款，如果擔(dān)保人名下沒有別的容易變現(xiàn)的財產(chǎn)，則會處置房產(chǎn)。簡單點說就是銀行可以要求你還款。

另外，如果你履行了擔(dān)保責(zé)任，替朋友換了銀行的貸款，后邊你有權(quán)向你朋友追償由此帶來的損失，包括但不限于本金、利息、律師費、訴訟費等。注意要及時起訴，以免超過了訴訟時效是自己的合法權(quán)益受損。

你好，根據(jù)你的描述，銀行在沒有賣你朋友房子的情況下，能否要求你直接還錢，主要取決于擔(dān)保合同約定的是一般擔(dān)保，還是連帶擔(dān)保。一般擔(dān)保不能要求你直接還錢，連帶擔(dān)保則可以要求你直接還錢。

我是中國注冊會計師，擁有國家法律職業(yè)資格，下面具體做一些分析，供您參考。

一、一般保證擁有先訴抗辯權(quán)

《擔(dān)保法》第十七條明確規(guī)定，當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。

也就是說，當(dāng)你朋友不能及時還債時，銀行必須先提起訴訟或仲裁，并經(jīng)法院審判或仲裁后，對你朋友抵押的房產(chǎn)進行強制執(zhí)行，否則不能要求你提供保證責(zé)任。

你可以再看一下你當(dāng)時簽的保證合同，有沒有約定屬于一般保證，如果有，適用以上規(guī)定。如果沒有約定或約定不明，屬于連帶保證責(zé)任。

如果銀行通過司法拍賣等方式，將你朋友的房子拍賣了，所得款項不夠還債，剩余的部分需要你承擔(dān)保證責(zé)任。

二、連帶保證有責(zé)任直接還錢

《擔(dān)保法》第十八條規(guī)定，在保證合同約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。

第十九條規(guī)定，對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

也就是說，如果你的擔(dān)保合同沒有明確約定為“一般保證“，就屬于連帶保證，銀行是可以直接要求你還錢。

三、如果承擔(dān)了還款保證責(zé)任，可以追償

《擔(dān)保法》第三十一條規(guī)定，保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。也就是說，如果你實際上替朋友還錢了，可以再向朋友追償。就你朋友的情況，建議及時起訴，避免因兩年訴訟時效過期，推動訴訟追債的權(quán)利。

債務(wù)人自己進行抵押的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先用債務(wù)人的抵押物進行清償，抵押物變賣清償后后，仍不足部分由擔(dān)保人承擔(dān)。

同時存在抵押和保證，由債務(wù)人自己提供物的抵押， 應(yīng)先由債務(wù)人提供的物的抵押實現(xiàn)。不能直接扣擔(dān)保人費用。

律師解答：這個需要看您當(dāng)時簽的擔(dān)保合同中是否有明確的約定，如果沒有約定或者約定不明，依照公權(quán)法的規(guī)定必須先賣您朋友的房子，在不足的情況下才能要求您行使擔(dān)保責(zé)任。

看你們的擔(dān)保協(xié)議是如何約定的？擔(dān)保書內(nèi)容不同，承擔(dān)的責(zé)任就不一樣。如果你承擔(dān)的是連帶保證責(zé)任，是可以不賣房屋的情況下要求你還錢。一般情況下也要經(jīng)過法院生效判決，才能申請強制執(zhí)行。

按當(dāng)時簽訂的擔(dān)保合同或協(xié)義辦就行了！

在同一份借款上既有物的擔(dān)保和人的保證，具體如何承擔(dān)責(zé)任，其實并不是簡單的按照物權(quán)優(yōu)先擔(dān)保的原則，而是要結(jié)合具體情況來分析，這樣才可以明確借款人及其擔(dān)保人的責(zé)任。

如果在擔(dān)保合同上有對擔(dān)保債權(quán)實現(xiàn)的順序進行約定，那么就按照約定的順序來實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)

通常一份借款合同，如果上面有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，會對償還的順序進行約定清償，因為法律是尊重合同當(dāng)事人的意思表達的，只要對合同中的擔(dān)保債權(quán)進行了順序約定，那么在具體實現(xiàn)債權(quán)的過程中，就以幾方當(dāng)事人約定的順序來進行責(zé)任分配 。

要是幾方當(dāng)事沒有就擔(dān)保債權(quán)進行約定清償順序的，那么只能按法定的情況來處理，在具體的司法實踐中，基本上以是物的擔(dān)保優(yōu)先進行處理，這是因為物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)，而且更容易實現(xiàn)變現(xiàn)，這就是物權(quán)的擔(dān)保往往優(yōu)先于人的保證的來由。

不管擔(dān)保的抵押和保證誰先履行了，都有權(quán)向其他擔(dān)保人請求承擔(dān)其應(yīng)承擔(dān)的部分

擔(dān)保人承擔(dān)的責(zé)任通常情況下是一種補充責(zé)任，優(yōu)先是處理借款的財產(chǎn)，但是如果房屋抵押和人的擔(dān)保都是由借款人以外的人所提供，那么必然會造成擔(dān)保順序上人的權(quán)利受損。

所以承擔(dān)了保證責(zé)任的人就可以請求其他人承擔(dān)應(yīng)擔(dān)的部分，由此可以看出，無論是代位權(quán)還是追償權(quán)都系請求權(quán)，這一點兩者都是相同的，但代位權(quán)相對追償權(quán)而言，范圍更廣。

所以，不要輕易的簽訂擔(dān)保合同，如果沒有約定為一般保證責(zé)任，那么承擔(dān)連帶責(zé)任保證的情況下風(fēng)險很大。

結(jié)語

所以如果當(dāng)同一份借款合同上同時有抵押合同，又有人的保證的情況下，最好是在合同上約定清楚承擔(dān)保證責(zé)任的順序，這樣對人的擔(dān)保才有保護作用，避免牽扯進更深的連帶責(zé)任中。

當(dāng)然，實踐中常以物權(quán)優(yōu)先為原則，所以最好要求借款人本人提供物的抵押最好，這樣一處理，人的擔(dān)保責(zé)任就會相對小一些。