建筑工程合同條款

示范文本》旨在指導(dǎo)建設(shè)工程施工合同當(dāng)事人的簽約行為，維護合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，為非強制性使用文本，由合同協(xié)議書、通用合同條款和專用合同條款三部分組成，適用于房屋建筑工程、土木工程、線路管道和設(shè)備安裝工程、裝修工程等建設(shè)工程的施工承發(fā)包活動。

一、《示范文本》的組成

《示范文本》由合同協(xié)議書、通用合同條款和專用合同條款三部分組成。

（一）合同協(xié)議書

合同協(xié)議書共計13條，主要包括：工程概況、合同工期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、簽約合同價和合同價格形式、項目經(jīng)理、合同文件構(gòu)成、承諾以及合同生效條件等重要內(nèi)容，集中約定了合同當(dāng)事人基本的合同權(quán)利義務(wù)。

（二）通用合同條款

通用合同條款是合同當(dāng)事人根據(jù)《中華人民共和國建筑法》《中華人民共和國合同法》等法律法規(guī)的規(guī)定，就工程建設(shè)的實施及相關(guān)事項，對合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)作出的原則性約定。

通用合同條款共計20條，具體條款分別為：一般約定、發(fā)包人、承包人、監(jiān)理人、工程質(zhì)量、安全文明施工與環(huán)境保護、工期和進度、材料與設(shè)備、試驗與檢驗、變更、價格調(diào)整、合同價格、計量與支付、驗收和工程試車、竣工結(jié)算、缺陷責(zé)任與保修、違約、不可抗力、保險、索賠和爭議解決。前述條款安排既考慮了現(xiàn)行法律法規(guī)對工程建設(shè)的有關(guān)要求，也考慮了建設(shè)工程施工管理的特殊需要。

（三）專用合同條款

專用合同條款是對通用合同條款原則性約定的細化、完善、補充、修改或另行約定的條款。合同當(dāng)事人可以根據(jù)不同建設(shè)工程的特點及具體情況，通過雙方的談判、協(xié)商對相應(yīng)的專用合同條款進行修改補充。在使用專用合同條款時，應(yīng)注意以下事項：

1.專用合同條款的編號應(yīng)與相應(yīng)的通用合同條款的編號一致；

2.合同當(dāng)事人可以通過對專用合同條款的修改，滿足具體建設(shè)工程的特殊要求，避免直接修改通用合同條款；

3.在專用合同條款中有橫道線的地方，合同當(dāng)事人可針對相應(yīng)的通用合同條款進行細化、完善、補充、修改或另行約定；如無細化、完善、補充、修改或另行約定，則填寫“無”或劃“/”。

二、《示范文本》的性質(zhì)和適用范圍

《示范文本》為非強制性使用文本，適用于房屋建筑工程、土木工程、線路管道和設(shè)備安裝工程、裝修工程等建設(shè)工程的施工承發(fā)包活動，合同當(dāng)事人可結(jié)合建設(shè)工程具體情況，根據(jù)《示范文本》訂立合同，并按照法律法規(guī)規(guī)定和合同約定承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任及合同權(quán)利義務(wù)。

由于《示范文本》原文較長，粉兒們可以點擊文末“閱讀原文”來查看具體條款~

三、新舊《示范文本》的變化對比

2017版施工合同示范文本相對于2013版，主要是在2017年7月1日實施的住建部、財政部修訂的《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》基礎(chǔ)上，完善了與質(zhì)量保證金有關(guān)的條款——

1、質(zhì)量保證金比例上限由原工程結(jié)算價款的5%調(diào)整為3%

2、強調(diào)在竣工前承包人已經(jīng)提供履約擔(dān)保和竣工時提交質(zhì)量保證金保函的，發(fā)包人不得同時預(yù)留工程質(zhì)量保證金

3、新增明確發(fā)包人退還質(zhì)保金時應(yīng)按中國人民銀行發(fā)布的同期同類銀行貸款基準(zhǔn)利率支付利息

4、細化了缺陷責(zé)任期起算點，尤其是將2013版的發(fā)包人原因無法按期驗收時的缺陷責(zé)任期的起算由原來“承包人提交竣工驗收申請報告之日”修改為“承包人提交竣工驗收報告后90天后，工程自動進入缺陷責(zé)任期”

5、完善了缺陷責(zé)任期內(nèi)承包人修復(fù)責(zé)任和修復(fù)費用承擔(dān)的條款。

以上修改，總體上進一步明晰了發(fā)承包雙方的權(quán)利、義務(wù)，更加有助于保護承包人的權(quán)利，承包人應(yīng)充分結(jié)合新版合同的約定維護自身利益，同時也應(yīng)充分認(rèn)識到新版合同對缺陷責(zé)任期起算點、承包人維修責(zé)任和費用的細化規(guī)定，在履約過程中加強管理控制風(fēng)險。

通用條款是根據(jù)法律、行政法規(guī)規(guī)定及建設(shè)工程施工的需要訂立，通用于建設(shè)工程施工的條款；專用條款是發(fā)包人與承包人根據(jù)法律、行政法規(guī)規(guī)定，結(jié)合具體工程實際，經(jīng)協(xié)商達成一致意見的條款，是對通用條款的具體化、補充或修改。合同履行中是否執(zhí)行通用條款要根據(jù)專用條款的約定。如果專用條款沒有對通用條款的某一條款作出修改，則執(zhí)行通用條款，否則按修改后的專用條款執(zhí)行。 感性的描述一下：你簽訂合同之后，如果覺得合同的第一條第二款的表達不夠清晰，還需修改，你就可以與對方約定再訂一條款專門解釋第一條第二款，那么之前合同里的條款就是通用條款，后面那個起解釋說明作用的那一條款就是專用條款，專用條款約定優(yōu)先，專用條款對通用條款未修改的部分，未修改的部分任然以通用條款未準(zhǔn)。

1.《合同法》第57條規(guī)定：“合同無效，被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方面的條款的效力。”合同中有關(guān)解決爭議方法的條款具有相對獨立性，不因合同無效而失去其效力。

2.《解釋》第2條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。”需要注意的是：法律僅規(guī)定為承包人請求的應(yīng)予支持，如果發(fā)包人請求參照合同約定支付工程價款是否支持，法律并未規(guī)定。在一次實際案例中，北京仲裁委員會某仲裁員認(rèn)為只有承包人請求時才予以支持。

3.《合同法》第58條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”因此，無效合同的法律后果之一是返還財產(chǎn)，恢復(fù)原狀。但由于建設(shè)工程施工合同履行結(jié)果的特殊性，承包方已經(jīng)通過施工建設(shè)使得建筑材料已經(jīng)形成在建工程甚至是竣工的建設(shè)工程。在建設(shè)工程施工合同無效的情況下，返還財產(chǎn)不太可能，因此《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法。一、法律明確規(guī)定無效的情形1.《合同法》第52條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;(3)以合法形式掩蓋非法目的;(4)損害社會公共利益;(5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。”2.《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)第1條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第52條第(5)項的規(guī)定，認(rèn)定為無效：(1)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;(2)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;(3)建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。”《解釋》第5條規(guī)定，承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級，當(dāng)事人請求按照無效合同處理的，不予支持。因此需注意，當(dāng)承包人在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級的，該施工合同按有效處理。3.《解釋》第4條規(guī)定，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。

從法律角度看問題和施工單位本身意圖會有所不同，僅供參考。

合同主體應(yīng)適格

對通過市場跟蹤所選擇的合同當(dāng)事人，應(yīng)核查其****、資質(zhì)證書、企業(yè)資信、注冊資本等工商登記信息，并核查其使用的印鑒是否合法與真實，及驗明其是否具有主體資質(zhì)、權(quán)利能力、行為能力。

對于聯(lián)合體投標(biāo)的項目，國家有關(guān)規(guī)定或者招標(biāo)文件對投標(biāo)人的資格條件具有相關(guān)的規(guī)定，聯(lián)合體各方均應(yīng)具備規(guī)定的相應(yīng)資格條件，由同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體應(yīng)按照資質(zhì)等級較低的單位確定聯(lián)合體的資質(zhì)等級，并應(yīng)由聯(lián)合體各方共同確定聯(lián)合體投標(biāo)單位的牽頭人。

對于代訂合同的經(jīng)辦人，應(yīng)請其出具委托人的授權(quán)委托書，并核查其是否處于委托書的委托權(quán)限和期限內(nèi)。

合同內(nèi)容應(yīng)公平合法

合同文件內(nèi)不得存在違反國家法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，否則將導(dǎo)致合同無效或者合同內(nèi)部分相關(guān)條款的無效。

依據(jù)相關(guān)法律和司法解釋的規(guī)定，合同無效的情形包括以下情況，而存在違反上述規(guī)定的施工合同將導(dǎo)致無效或者部分無效：

(1)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;

(2)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;

(3)建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的;

(4)承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的。

在勞務(wù)分包合同中，對于分包人不能按照合同約定履行工期、質(zhì)量和文明安全施工等義務(wù)，施工企業(yè)經(jīng)常使用“罰款”作為此類違約行為的責(zé)任承擔(dān)方式，但“罰款”一詞主要使用于行政機關(guān)對行政管理相對人的違法行為進行的制裁，對于平等的民事主體之間則不宜適用，而應(yīng)使用賠償金、違約金等合同用辭。

在材料設(shè)備采購合同中常有“隨建設(shè)單位的付款情況付款”的條款，但此等說法構(gòu)成合同約定的模糊，出賣人有權(quán)隨時請求作為買受人的施工企業(yè)支付已供貨物的價款。

合同用辭應(yīng)規(guī)范

合同用辭應(yīng)表述準(zhǔn)確，同樣用辭的涵義應(yīng)相互一致，不能存在互相矛盾、含糊不清、易產(chǎn)生誤解或歧義的表述。

例如不能將勞務(wù)合同中的“月進度款”寫成“預(yù)借生活費”， 應(yīng)明確驗收合格后付款是指“單項工程驗收合格”還是“工程整體竣工驗收合格”，應(yīng)明確質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)是達到“結(jié)構(gòu)長城杯標(biāo)準(zhǔn)”還是“獲得結(jié)構(gòu)長城杯，并以獲取證書為準(zhǔn)”，“兩年保修期滿后付款”和“保修期滿兩年后付款”的約定存在著截然不同，此等內(nèi)容或其同類內(nèi)容都是合同簽訂過程中常出現(xiàn)的問題，需要予以嚴(yán)格的避免和消除。

合同形式應(yīng)與合同內(nèi)容相符

在部分施工材料采購過程中，一方面由于建筑施工企業(yè)的各職能部門人員比較熟悉購銷合同的操作，另一方面因各建筑施工企業(yè)比較重視分包合同的管理而引致相關(guān)簽字蓋章手續(xù)較購銷合同的繁瑣，合同經(jīng)辦人員往往簽訂《材料購銷合同》以實現(xiàn)簡化蓋章手續(xù)而保障工程進度需要等的目的，但實際簽訂的合同并非屬于僅負責(zé)材料供貨及運輸?shù)馁忎N合同，而是屬于尚包括材料安裝及驗收等的分包合同，例如對于一些石材、保溫材料的供應(yīng)合同。

在此等情況下，由于受到材料采購合同標(biāo)準(zhǔn)文本的局限，從而未能在合同內(nèi)約定工期、工程質(zhì)量驗收及詳細結(jié)算依據(jù)、程序等條款，一旦施工企業(yè)在產(chǎn)生合同糾紛下追討供貨商的工期違約、質(zhì)量驗收不合格等的賠償，則很難找到相應(yīng)的合同依據(jù)。

例如在一起配電箱等的材料設(shè)備采購合同糾紛中，合同約定“工程驗收付合同價的10%”，工程驗收是否發(fā)生成為雙方爭議的焦點。供貨商認(rèn)為工程驗收指設(shè)備驗收，即貨到后通電一試即可，驗收的義務(wù)由買受人承擔(dān)，買受人自行對機器進行調(diào)試證明合格即為驗收;而施工企業(yè)則認(rèn)為驗收指供電設(shè)備所屬系統(tǒng)的驗收，作為施工單位的買受人無權(quán)驗收，應(yīng)由供電局執(zhí)行驗收，故出賣人要求的合同價10%的貨款支付尚不具備付款條件。

此類糾紛在施工企業(yè)的合同管理中非常普遍，故對于名為購銷合同、實為分包合同的合同，應(yīng)盡量使用分包合同的適用文本，或參照分包合同的管理要求而對所使用的材料采購合同標(biāo)準(zhǔn)文本做出所需的完善。

重視黑白合同

“白合同”即在當(dāng)?shù)卣鞴懿块T備案的合同。一些建設(shè)項目的發(fā)包人可能要求與承包人在備案合同基礎(chǔ)上另行簽訂相關(guān)的補充協(xié)議，并在其中就價款、工期、質(zhì)量、讓利、取費等對承包人提出相對“白合同”而言更為苛刻的合同條件，以作為執(zhí)行合同使用，從而構(gòu)成“黑合同”。

根據(jù)最高人民法院司法解釋的規(guī)定，當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。簡言之，白合同的效力高于黑合同，該司法解釋為平衡建筑市場發(fā)承包雙方利益、維護承包人權(quán)利提供了相關(guān)的法律依據(jù)。

施工企業(yè)在目前無力改變“兩套合同”的現(xiàn)狀下，應(yīng)以超過發(fā)包人的熱情而追求白合同的簽訂，而不能簡單認(rèn)知為白合同僅用于合同備案及無所謂。當(dāng)合同的實質(zhì)性條款發(fā)生變更后，施工企業(yè)應(yīng)積極的敦促發(fā)包人適時辦理相關(guān)的合同變更備案手續(xù)。

值得說明的是，上述司法解釋條款的出臺已日益獲得發(fā)包人的重視;發(fā)包人以節(jié)省備案費用為理由而壓低備案合同價款或者在黑白合同內(nèi)采用不同的計價方式等，都會給合同雙方的實際合同履約帶來很大的問題。遇到此等情況時，施工企業(yè)應(yīng)在合同履行中時刻注意兩個合同的差異存在，并適時做好相關(guān)的準(zhǔn)備。

合理限制三方協(xié)議、債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議在分包合同中的應(yīng)用

建設(shè)工程的合同安排中常常存在由發(fā)包人選定指定分包人、由總承包人與指定分包人簽訂相關(guān)分包合同、并由發(fā)包人直接支付分包工程款給指定分包人的情況。在此情況下，雖然通過合同約定甚至通過簽訂相關(guān)的三方協(xié)議而免除了總承包人履行分包工程付款的義務(wù)，但是合同條款內(nèi)沒有對總承包人自行分包的分包人與指定分包人的有關(guān)合同權(quán)責(zé)做出進一步的規(guī)定。

例如總承包人自行分包的分包人造成的工期延誤屬于總承包人自行造成的延誤、發(fā)包人不負責(zé)補償給總承包人造成的損失，但指定分包人造成的工期延誤屬于發(fā)包人及總承包人均不承擔(dān)責(zé)任的延誤、但發(fā)包人須負責(zé)補償給總承包人造成的損失等。由于沒有此類條款的約定，合同履行中極易引致合同雙方的爭議，從而影響到合同的正常履行，故須注意予以補全。

以上是律師為大家講解的關(guān)于”建筑工程合同條款“的內(nèi)容，希望可以幫助到各位小伙伴。