公司合并采取的方式

公司合并是指兩個或兩個以上的公司依照公司法規(guī)定的條件和程序，通過定立合并協(xié)議，共同組成一個公司的法律行為。

公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式。

所以選擇c和d

一、制訂合并協(xié)議書。按照《公司法》第174條的規(guī)定，公司的合并，要由合并各方簽訂合并協(xié)議，切記。

合并時，因當事公司間的合同而成立。一般來說，在公司合并的過程中，一般是由公司管理層，然后得到公司董事會的授權(quán)之后，再進行合并談判事項，并代表雙方的公司擬定“合并協(xié)議書”。合并計劃肯定是要經(jīng)過公司董事會的同意。合并計劃經(jīng)董事會同意后，再推薦給股東會，還得經(jīng)各自公司股東會同意。然后簽字后，合并協(xié)議發(fā)生法律效力。

二、董事會決議。公司首先經(jīng)由董事會確定合并決議。雖然公司法沒有對董事會的合并決議作出規(guī)定要求，但這項有非常重大的意義。要明白，公司合并這事，本身就是董事會權(quán)限分內(nèi)的事情，只不過合并公司會構(gòu)成了對股東利益的重大改變。所以，建議公司合并計劃得到董事會同意后，還得提交股東會的審議，這樣做比較穩(wěn)妥。

三、股東會決議。合并對公司有重大變更事項，這件事對股東利益影響非常大。所以，公司合并一定要經(jīng)由股東會同意簽字后方可實施。《公司法》規(guī)定，其決議的方式方法，對有限責任公司，必須經(jīng)代表2/3以上，有表決權(quán)的股東一一通過；如果在股份有限公司，就必須經(jīng)出席會議的股東，他所持表決權(quán)的2/3以上通過。

四、政府批準。假設(shè)合并還得取得主管機關(guān)審批的，則就得取得其批準。比如，修訂以前的《公司法》就有規(guī)定，股份有限責任公司合并的這事，必須經(jīng)國務院授權(quán)的相關(guān)部門或者省級人民政府批準。

五、財產(chǎn)清單。也是《公司法》第174條中明確規(guī)定，公司決議合并的時候，應編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)詳細清單。編制資產(chǎn)負債表明編輯器和財產(chǎn)清單的目的，就是為了方便于了解公司當下資產(chǎn)狀況。

六、對債權(quán)人的通知、公告。因公司合并后，對債權(quán)人利益有大影響，法律為了保掮債權(quán)人，要求公司在作出合并決議之日起，必須通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人。

七、要辦理合并登記的手續(xù)。等到公司合并完成后，還得辦理相應的注銷與變更，或設(shè)立登記事項。

公司合并應注意的問題事項：

一、公司合并的概念與特征　　

公司合并是指兩個或兩個以上的公司訂立合并協(xié)議，依照公司法的規(guī)定，不經(jīng)過清算程序，直接合并為一個公司的法律行為。　　

公司合并具有以下幾個法律特征：　　

1、公司合并是數(shù)個公司之間的共同法律行為，須以當事人之間訂立有合并協(xié)議為前提。　　

2、公司合并是當事人之間的一種自由行為，其合并與否及合并的方式完全取決于當事人的意志。　　

3、公司合并是一種毋須通過解散、清算程序即可消滅和變更公司的行為。公司合并可以在不進行清算的前提下改變公司的存在、財產(chǎn)結(jié)構(gòu)和股權(quán)結(jié)構(gòu)等。　　

二、企業(yè)兼并的規(guī)范　　

國家體改委、國家計委、財政部、國家國有資產(chǎn)管理局《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》(以下簡稱兼并辦法)第1條規(guī)定：“本辦法所稱企業(yè)兼并，是指一個企業(yè)購買其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其他企業(yè)失去法人資格或改變法人實體的一種行為。不通過購買方式實行的企業(yè)之間的合并，不屬本辦法規(guī)范。”　　

我國企業(yè)兼并的主要形式：　　

1、兼并辦法中規(guī)定的兼并方式　　

兼并辦法第4條規(guī)定，企業(yè)兼并主要有以下幾種形式：　　

(一)承擔債務式，即在資產(chǎn)與債務等價的情況下，兼并方以承擔被兼并方債務為條件接收其資產(chǎn)。　　

(二)購買式，即兼并方出資購買被兼并方企業(yè)的資產(chǎn)。　　

(三)吸收股份式，即被兼并企業(yè)的所有者將被兼并企業(yè)的凈資產(chǎn)作為股金投入兼并方，成為兼并方企業(yè)的一個股東。　　

(四)控股式，即一個企業(yè)通過購買其它企業(yè)的股權(quán)，達到控股，實現(xiàn)兼并。　　

2、《中華人民共和國公司法》(以下簡稱公司法)規(guī)定的合并方式　　

公司法第184條規(guī)定，公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種方式。　　

3、《中華人民共和國證券法》(以下簡稱證券法)規(guī)定的兼并方式　　

證券法第78條規(guī)定，上市公司可以采取要約收購或者協(xié)議收購兩種兼并形式。　　由此可見，在我國法上，公司合并是企業(yè)兼并的一種方式。　　

三、公司合并的方式　　

如前所述，公司合并可以分吸收合并和新設(shè)合并兩種方式。依據(jù)公司法第184條第2款，一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。二個以上公司合并并設(shè)立一個新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。　　

同時，公司合并與不同于公司資產(chǎn)的收購。從法律性質(zhì)上看，公司合并的本質(zhì)是公司人格的合并;而資產(chǎn)收購的性質(zhì)是資產(chǎn)買賣行為，不影響公司的人格。公司合并也不同于公司股權(quán)收購。公司合并實質(zhì)上是公司人格的合并;而股權(quán)收購的本質(zhì)是股權(quán)的買賣行為，不影響公司的人格。從本質(zhì)上講，股權(quán)收購和資產(chǎn)收購都是買賣行為，而非公司合并的本質(zhì)—公司人格的合并。　　

四、公司合并的操作方法　　

吸收合并是最常見的合并類型。在吸收合并中，被兼并的公司將消滅。公司的要素主要有三個方面：公司的資產(chǎn)、公司的股權(quán)和公司的人格。公司的消滅最終表現(xiàn)為公司人格的消滅，而在公司人格消滅之前，可以先將被吸收公司的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給吸收公司，或者將被吸收公司的股權(quán)轉(zhuǎn)移給吸收公司，而無論資產(chǎn)轉(zhuǎn)移還是股權(quán)轉(zhuǎn)移，吸收公司可以支付的對價一般是現(xiàn)金或者公司股份，這樣，在邏輯上，就可以劃分出兩類四種吸收合并的方式。　　

(一)資產(chǎn)先轉(zhuǎn)移　　

1、以現(xiàn)金購買資產(chǎn)的方式　　

吸收公司以現(xiàn)金購買被吸收公司的全部資產(chǎn)，包括全部權(quán)利和義務(債權(quán)和債務)，被吸收公司失去原有的全部資產(chǎn)，而僅擁有吸收公司支付的現(xiàn)金，被吸收公司解散，因債權(quán)和債務已全部轉(zhuǎn)移，無須清算，被吸收公司股東依據(jù)其股權(quán)分配現(xiàn)金，被吸收公司消滅。　　

2、以股份購買資產(chǎn)的方式　　吸收公司以自身的股份購買被吸收公司的全部資產(chǎn)，包括全部權(quán)利和義務，被吸收公司失去原有的全部資產(chǎn)，而僅擁有吸收公司支付的自身的股份，被吸收公司解散，因債權(quán)和債務已全部轉(zhuǎn)移，無須清算，被吸收公司的股東分配被吸收公司所持有的吸收公司的股份，并因此成為吸收公司的股東，被吸收公司消滅。　　

(二)股權(quán)先轉(zhuǎn)移　　

1、以現(xiàn)金購買股份的方式　　

吸收公司以現(xiàn)金購買被吸收公司股東的股份，而成為被吸收公司的惟一股東，然后，解散被吸收公司，被吸收公司的全部權(quán)利和義務由吸收公司承受，而無須清算，被吸收公司消滅。　　

2、以股份購買股份的方式　　

吸收公司以自身的股份換取被吸收公司股東所持有的被吸收公司的股份，而使被吸收公司的股東成為吸收公司的股東，吸收公司成為被吸收公司的惟一股東，然后，解散被吸收公司，被吸收公司的全部權(quán)利和義務由吸收公司承受，而無須清算，被吸收公司消滅。　　

不論上述哪類方式，吸收公司這繼受被吸收公司的資產(chǎn)或股權(quán)而支付的現(xiàn)金或股份，均直接分配給被吸收公司的股東，被吸收公司的股東因此獲得現(xiàn)金或成為吸收公司的股東。　　

五、公司合并的程序　　

(一)訂立合并協(xié)議　　

對合并協(xié)議應包括哪些主要條款，公司法沒有規(guī)定。對此可以參照對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家工商行政管理局《關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》(以下簡稱合并與分立規(guī)定)第21條規(guī)定的外商投資企業(yè)之間的合并協(xié)議的主要內(nèi)容，即：　　

1、合并協(xié)議各方的名稱、住所、法定代表人;　　

2、合并后公司的名稱、住所、法定代表人;　　

3、合并后公司的投資總額和注冊資本;　　

4、合并形式;　　

5、合并協(xié)議各方債權(quán)、債務的承繼方案;　　

6、職工安置辦法;　　

7、違約責任;　　

8、解決爭議的方式;　　

9、簽約日期、地點;　　

10、合并協(xié)議各方認為需要規(guī)定的其他事項。　　

(二)通過合并協(xié)議　　

合并協(xié)議是導致公司資產(chǎn)重新配置的重大法律行為，直接關(guān)系股東的權(quán)益，是公司的重大事項，所以公司合并的決定權(quán)不在董事會，而在股東(大)會，參與合并的各公司必須經(jīng)各自的股東(大)會以通過特別決議所需要的多數(shù)贊成票同意合并協(xié)議。我國公司法第39條、第66條、第106條分別對有限責任公司、國有獨資公司和股份有限公司對合并需要股東(大)會特別決議通過。其中，有限責任公司股東會對公司合并的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過;國有獨資公司的合并應由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門決定;股份有限公司股東大會對公司合并作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。　　

(三)編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單　　

(四)通知債權(quán)人和公告　　

我國公司法第184條第3款規(guī)定了通知債權(quán)人的程序和公告的方式。　　

該條規(guī)定，參與合并的公司“不清償債務或者不提供相應的擔保的，公司不得合并”。表明我國公司法賦予了參與合并的公司債權(quán)人異議有阻止合并程序進行的效力。　　為了保護債權(quán)人，最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第32條規(guī)定：“企業(yè)進行吸收合并時，參照公司法的有關(guān)規(guī)定，公告通知了債權(quán)人。企業(yè)吸收合并后，債權(quán)人就被兼并企業(yè)原資產(chǎn)管理人(出資人)隱瞞或遺漏的企業(yè)債務起訴兼并方的，如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報過該筆債權(quán)，兼并方在承擔民事責任后，可再行向被兼并企業(yè)原資產(chǎn)管理人(出資人)追償。如債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報過該筆債權(quán)，則兼并方不承擔民事責任。人民法院可告知債權(quán)人另行起訴被兼并企業(yè)原資產(chǎn)管理人(出資人)。　　

(五)主管機關(guān)批準　　

公司法第183條規(guī)定：“股份有限公司合并或者分立，必須經(jīng)國務院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準。”所以，主管機關(guān)的批準是股份有限公司合并的必經(jīng)程序。　　

(六)辦理公司變更、注銷登記　　

公司合并后，登記事項發(fā)生變更的，應當依法向公司登記機關(guān)辦理變更登記。被吸收公司因解散應向公司登記機關(guān)辦理注銷登記。　　

六、異議股東的回購請求權(quán)　　

異議股東的回購請求權(quán)，是指反對公司合并的股東，有權(quán)要求公司按照當時公平價格購買其股份。該請求權(quán)是對異議股東利益的救濟。　　

關(guān)于異議股東回購請求權(quán)的適用對象，有兩種不同的立法例。第一種立法例，如德國，規(guī)定回購請求權(quán)只適用于被吸收公司的股東。第二種立法例，如美國、日本、我國臺灣地區(qū)等，規(guī)定回購請求權(quán)不僅適用于被吸收公司股東，而且適用于吸收公司股東。如我國臺灣地區(qū)《公司法》第317條第1款規(guī)定，公司與其他公司合并時，董事會應就合并有關(guān)事項作成合并契約，提出關(guān)于股東會股東在集會前或集會中，以書面表示異議，或以口頭表示異議，經(jīng)紀錄者，得放棄表決權(quán)，而請求公司按當時公司價格收買其持有之股份。　　

一般而言，公司吸收合并對合并雙方都會發(fā)生重大影響。對于吸收公司的股東，也會面臨公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、資產(chǎn)結(jié)構(gòu)等方面的重大變化，所以，對吸收公司的股東與被吸收公司的股東一樣，也應賦予其回購請求權(quán)，始能體現(xiàn)法律上的公平。　　

對異議股東回購請求權(quán)，我國公司法沒有規(guī)定。中國證券監(jiān)督管理委員會《上市公司章程指引》第173條規(guī)定，公司合并或者分立時，公司董事會應當采取必要的措施保護反對公司合并或者分立的股東的合法權(quán)益。但對如何保護異議股東的合法權(quán)益，卻沒有下文。只有中國證監(jiān)會《到境外上市公司章程必備條款》第149條第1款規(guī)定，公司合并或者分立，應當由公司董事會提出方案，按公司章程規(guī)定的程序通過后，依法辦理有關(guān)審批手續(xù)。反對公司合并、分立方案的股東，有權(quán)要求公司或者同意公司合并、分立方案的股東、以公平價格購買其股份。公司合并、分立決議的內(nèi)容應當作成專門文件，供股東查閱。但這一部門規(guī)章卻沒有普遍的法律約束力。　　

由此看來，對異議股東的回購請求權(quán)，法律解釋論已經(jīng)不能解決問題，只能依靠立法論才能解決。　　

七、公司合并的法律效果　　

合同的法律效果有三：　　

1、公司消滅　　

在此特指被吸收公司消滅。由于消滅的公司的全部權(quán)利和義務已由吸收公司概括承受，所以，它的解散與一般公司的解散不同，無須經(jīng)過清算程序，公司法人人格直接消滅。　　

2、公司的變更　　如前所述。　　

3、權(quán)利與義務的概括承受　　公司法第184條和合同法第90條對此均有規(guī)定。　　八、公司合并無效之訴　　我國公司法沒有直接規(guī)定公司合并無效制度。但是由于公司合并是參與合并的公司基于合并合同而進行的法律行為，如合并行為存在違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)范的事由，利害關(guān)系人當然可以提起請求確認無效之訴。在此類訴訟中，應注意以下三個方面的問題：　　

(一)合并無效的原因　　

公司合并只要違反了法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)范，都可以作為合并無效的原因。在實務中，違反下列強制性規(guī)范是常見的導致公司合并無效的原因：　　

1、違反公司法第38條和103條規(guī)定，公司合并應經(jīng)股東(大)會決議。　　

2、違反公司法第183條規(guī)定，股份有限公司合并，必須經(jīng)主管機關(guān)批準。　　

3、違反公司法第184條規(guī)定，債權(quán)人要求公司清償債務或者提供相應擔保，但公司不清償債務或者不提供相應的擔保。　　

(二)無效原因的補正　　

雖然公司合并存在無效的原因，但為了保護交易的安全，穩(wěn)定社會關(guān)系，在法院判決合并無效之前，應給予當事人以補正的機會。若當事人在法院判決前，補正有關(guān)無效原因，合并應確認有效。《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第30條規(guī)定：“企業(yè)兼并協(xié)議自當事人簽字蓋章之日起生效。需經(jīng)政府主管部門批準的，兼并協(xié)議自批準之日起生效;未經(jīng)批準的，企業(yè)兼并協(xié)議不生效。但當事人在一審法庭辯論終結(jié)前補辦報批手續(xù)的，人民法院應當確認該兼并協(xié)議有效。”　　

(三)合并無效的法律后果　　

1、恢復到合并前的狀態(tài)。在吸收合并中，消滅公司應從存續(xù)公司中分離，存續(xù)公司進行變更。　　

2、無效判決的溯及力的限制。合并無效的判決只對將來有效，不影響此前存續(xù)公司以合并有效為前提而產(chǎn)生的法律關(guān)系。如果合并無效判決溯及既往，自合并開始無效，則影響交易安全，導致法律關(guān)系混亂，損害第三利益。　　

3、締約過失責任。我國合同法第58條后句的規(guī)定。　　

九、不同種類公司之間合并的限制　　我國公司法對此沒有規(guī)定，那么，在我國公司實踐中，應如何處理這一問題?　　在理論上，這一問題存在三種學說：　　

(1)自由說。認為公司合并并不應有種類的限制。　　

(2)嚴格限制說。認為只有同種類公司方可合并，并且，合并之后的公司仍應為同種類公司。　　

(3)適當限制說。認為對不同種類公司的合并采取適當限制。

公司合并是公司存續(xù)和發(fā)展過程中的一種變化階段，隨著資金、技術(shù)、市場份額等因素的增長，公司由弱變強、由小變大，公司為了謀求更大的發(fā)展或是為了在竟爭中避免兩敗俱傷結(jié)果的出現(xiàn)，公司往往采取合并這種形式來壯大公司實力。

根據(jù)我國現(xiàn)行《公司法》的規(guī)定，公司合并形式為：吸收合并；新設(shè)合并。

吸收合并：一個公司吸收其它公司，被吸收的公司解散，這種合并稱為吸收合并。

新設(shè)合并：兩個以上的公司合并為一個公司，原來的兩公司解散，這種合并稱為新設(shè)合并。

以上是律師為大家講解的關(guān)于”公司合并采取的方式“的內(nèi)容，希望可以幫助到各位小伙伴。